Закон, подкорректировавший главу НК РФ о налоге на прибыль, внес множество поправок в правила расчета этого налога при операциях с ценными бумагами. Сегодня мы остановимся на изменениях в налогообложении сделок РЕПО.
Две части и два варианта
Сделка РЕПО состоит из двух частей. Первая - продажа эмиссионных ценных бумаг их собственником, но с обязательством обратного выкупа. Вторая - выкуп ценных бумаг первоначальным владельцем. При этом цена выкупа определяется уже в момент первоначальной продажи. И эта цена может быть как выше первоначальной, так и, наоборот, ниже.
Если обратный выкуп ценных бумаг происходит по более высокой цене, то деньги, которые получал продавец ценных бумаг при их первоначальной реализации, аналогичны кредиту (займу). То есть продавец получает деньги, а в обеспечение их возврата выбывают ценные бумаги. Соответственно разница цен продажи и обратного выкупа аналогична плате за кредит (заем). Прибыль получает покупатель ценных бумаг по первой части сделки РЕПО.
Если цена выкупа ниже первоначальной цены продажи, то сущность сделки - в предоставлении ценных бумаг в пользование. Поэтому разница в цене продажи и возврата является платой за такое пользование и прибылью первоначального продавца. Именно из-за такого двойственного характера сделки раньше возникали проблемы. Так, Президиум ВАС РФ посчитал такую сделку притворной, которая совершена только для прикрытия договора залога ценных бумаг (постановление Президиума ВАС РФ от 06.10.98 № 6202/97).
Однако в Налоговом кодексе четко указано, что продажа ценной бумаги с обязательством по обратному выкупу - это одна РЕПО-сделка. И налогообложение при этом происходит не по каждой операции купли-продажи в отдельности, а по специальным правилам, предусмотренным в статье 282 НК РФ.
Определения
С 01.01.06 статья 282 НК РФ изменится (Федеральный закон от 06.06.05 № 58-ФЗ). Перечислим новые положения этой статьи, а также то, что останется неизменным. В статье 282 НК РФ дано определение сделок РЕПО. Несоответствие этим требованиям приводит к тому, что операции с ценными бумагами будут считаться отдельными договорами. И тогда для расчета налога на прибыль применяются уже не специальные правила для операций РЕПО, а общие правила статьи 280 НК РФ.
В новой редакции статьи 282 НК РФ это определение стало более подробным. Под операцией РЕПО будут признаваться две одновременно заключаемые взаимосвязанные сделки (определение взаимосвязанных сделок также приведено) по реализации и последующему приобретению эмиссионных ценных бумаг. Обратите внимание, что применены термины «реализация» и «приобретение». Тогда как в действующей редакции говорится только о покупке-продаже ценных бумаг.
Специально оговорено, что операции РЕПО могут проводиться не только непосредственно между сторонами сделки, но и через организатора торговли. Кроме того, количество ценных бумаг и цена их реализации могут быть изменены до даты исполнения второй части РЕПО.
Статья 282 НК РФ устанавливает предельный срок между выполнением первой и второй частями сделки. После того как он пройдет, действия сторон будут расцениваться как совершенные вне рамок операции РЕПО. Сейчас этот срок составляет шесть месяцев. При этом сделка может быть продлена до конца отчетного периода. С 01.01.06 промежуток увеличен до года. Продление срока не предусмотрено.
Чтобы определить, соблюден ли этот срок, законодатель установил, что является датой первой и второй частей РЕПО. Сейчас под ними понимают даты фактической передачи ценной бумаги (п. 8 ст. 282 НК РФ). С нового года ими станут дни исполнения участниками операции РЕПО своих обязательств по первой и второй частям сделки.
Доходы
Если сделка заключена для привлечения денег (то есть аналогична займу), то для первоначального продавца разница в ценах от продажи и выкупа будет расходом по выплате процентов за получение денег. Для первоначального покупателя эта разница - доход в виде процентов по размещенным средствам.
Если сделка заключена для передачи права пользования ценными бумагами, то для первоначального продавца разница в ценах - это доход (проценты по займу, предоставленному ценными бумагами). У второй стороны это расходы по такому же займу.
Такой порядок сохранен и после 01.01.06. Но новая редакция устанавливает дату признания доходов (расходов) по операции РЕПО. Такой датой является дата исполнения (прекращения) обязательств участников по второй части РЕПО (п. 5 ст. 282 НК РФ в новой редакции).
Останется и правило о том, что для определения дохода к обеим составляющим операции РЕПО применяется фактическая цена реализации ценной бумаги независимо от их рыночной стоимости на дату передачи. Но если обратный выкуп ценных бумаг не произошел или произошел не в полном объеме, применять надо уже рыночную цену (п. 5, 6 ст. 280 НК РФ). С 01.01.06 из этого положения есть исключение - если стороны все же завершили взаиморасчеты в течение 30 дней с даты исполнения второй части РЕПО. При этом законодатели прописали и процедуру для таких взаиморасчетов.
Правда, тут не обошлось без опечаток. В норме об этом исключении из правил (абз. 3 п. 1 ст. 282 НК РФ) есть ссылка на пункт, в котором указана процедура урегулирования. Это должен был быть пункт 6 статьи 282 НК РФ. Но ссылка дана на пункт 5 этой нормы.
Выплаты и короткие позиции
Законодатель обратил внимание на налогообложение выплат эмитента в период между датами исполнения первой и второй частей РЕПО. Такие выплаты не будут считаться доходами покупателя по первой части РЕПО. Они включаются в доходы первоначального продавца при выполнении одного из следующих условий. Если эти выплаты идут в счет обратного выкупа. Или если выплаты перечисляются покупателем по первой части РЕПО первоначальному продавцу.
И еще одно важное новшество. В Налоговом кодексе появились такие термины, как «открытие» и «закрытие» позиции. Ранее они встречались лишь в указаниях Центрального банка. Теперь же о том, что такое открытие и закрытие короткой позиции по операциям РЕПО, можно узнать непосредственно из НК РФ.
Так, открытие короткой позиции означает, что ценные бумаги еще до второй части РЕПО переданы первоначальным покупателем иному лицу, не стороне по операции РЕПО. Общая логика законодателя в этом случае такова. В случае отсутствия у первоначального покупателя других ценных бумаг того же выпуска такая операция будет самостоятельной операцией с ценными бумагами. И к ней будут применяться общие правила расчета налога (в частности, ст. 280 НК РФ).
А.С. Евсеев, старший юрист департамента правового консультирования, Д.Н. Царев, начальник отдела корпоративных ценных бумаг ЗАО «Аудиторско-консультационная группа "Развитие бизнес-систем"»
